Registrandote recibires correos con noticias, minutas y artículos de interes general y actualidad.





Acceso carnal violento



Por Equipo uniderecho.com

Publicado en marzo 27, 2007

Acceso carnal violento

Señores
FISCALIA ...........
Unidad de Delitos Sexuales
Ciudad.

REF: PROCESO No. ..........
PUNIBLE: ACCESO CARNAL VIOLENTO
(Ley 599 del 2000 artículo 205)


Respetado Doctor(a):

............................., defensor del Señor ............................... dentro del proceso de la referencia; por medio del presente escrito Solicito a su Señoría PRECLUSION DE LA INVESTIGACION, consagrada en el artículo 36 del Código de Procedimiento Penal (Ley 600 del 2000 artículos 39, 395, 399, 433), teniendo en cuenta los hechos, pruebas y consideraciones validas en derecho que a continuación expreso:

HECHOS

El día ..................... siendo las ................ aproximadamente, se encontraba en su habitación el Señor ......................, cuando golpeo a la puerta ........................ y pregunto por ........, después de conversar por algunos minutos y congraciarse con ..................., este le propuso que hicieran el amor y ella accedió.

CONSIDERACIONES DE LA DEFENSA

En el asunto que nos ocupa, es de resaltar inicialmente dos aspectos que son de vital importancia en el esclarecimiento de lo hechos y especialmente en esta clase de delitos; por un lado, hay que tener en cuenta la edad de la víctima, en este caso ..................., en su registro civil de nacimiento cuenta con 13 años de edad, pero no hay que dejar de lado su apariencia física, la cual no es de una niña de 13 años sino por el contrario revela de 16 a 17 años de edad; y por el otro, el comportamiento sociológico y psicológico que presenta la víctima, antes y después de la comisión del hecho.

El Código penal, consagra en su artículo 2 (Ley 599 del 2000 artículo 9): “ para que una conducta sea punible debe ser típica, antijurídica, y culpable.”

El Código de Procedimiento Penal en su artículo 36 (Ley 600 del 2000 artículo 39, 395, 399, 433), señala como causal de Preclusión de la investigación...” que este plenamente demostrada una causal excluyente de Antijuricidad o de culpabilidad..”

El artículo 40 del Código Penal, en su numeral 4° consagra como causal de inculpabilidad del hecho punible (Ley 599 del 2000 artículos 32): “ Quien obre con la convicción errada e invencible de que no concurre en su acción u omisión alguna de las exigencias necesarias para que el hecho corresponda a su descripción legal.”

Tratándose de esta clase de delitos contra la Libertad sexual y la Dignidad Humana, el penalista JUAN FERNANDEZ CARRASQUILLA, dice:.. “es culpable cuando el agente activo obra dolosamente, pues el Dolo es la forma de la culpabilidad en este delito..”

Teniendo en cuenta lo anterior, y las pruebas que reposan en el expediente como la indagatoria de ....................., las declaraciones de .........................., .......... y el examen de medicina legal, nos encontraríamos frente a un error que la doctrina a denominado ERROR EN EL TIPO PENAL, especialmente, error sobre uno cualquiera de los elementos del tipo penal, que el caso sub judice sería error en el Sujeto Pasivo.

ALFONSO REYES ECHANDIA “Cuando alguien esta equivocado pero realmente convencido de que su comportamiento de acción o de omisión no es típico por que no se da en el caso concreto aquella exigencia legalmente plasmada en su descripción y referida al propio actor, al sujeto pasivo, al objeto material o la misma conducta simple o circunstanciada, y por ello la realiza, estaremos frente a una conducta de típica Antijurícidad, que no genera, sin embargo, atribuibilidad culpabilista, por que tanto el dolo como la culpa exigen que el agente haya actuado con convencimiento de la tipicidad de su conducta.” Y además agrega: “...no responde penalmente de acceso carnal abusivo, el que copula con mujer a quien cree mayor de catorce años dada su apariencia personal...”

En este orden de ideas, es de resaltar que si bien es cierto mi prohijado sostuvo relaciones sexuales con .................., este desconocía en el momento de la copula la edad real de la misma, se entera días después de los hechos ya que se presento a la Fiscalía por su propia voluntad a la semana siguiente, por tal motivo nos encontramos frente a un error en el tipo penal, ya que el actor creía que la víctima era mucho mayor debido a su apariencia física.

SOLICITUDES

De lo expuesto solicito a su Señoría:

1. Se precluya la investigación y se archive el proceso.
2. Se ordene la Libertad inmediata del Señor .............................., recluido en la Cárcel Nacional Modelo.

Recibo notificaciones personales en mi oficina ubicada en la Avenida ...................... Oficina ....... Teléfonos ......... de ...............

Cordialmente,


..............................................
C. C. ............. de ............
T. P. No.............. del C. S. De la J.




Doctora
.........................................
FISCAL .........
Unidad de Delitos Sexuales
Ciudad.

REF: PROCESO No. ............

.........................., defensor del Señor .............. dentro del proceso de la referencia, ante Usted, Señora Fiscal, con todo respeto me permito en el termino de ley presentar mis ALEGATOS DE CONCLUSION, para efectos de que sean tenidos en cuenta en la Calificación del Mérito del Sumario y los sustento de la siguiente manera:

HECHOS

1. La Señora ................., mediante denuncia, manifiesta que el día ................ en las horas de la tarde su hija menor ........... fue accedida carnalmente en forma violenta por el Señor ............

2. En declaración de .............., manifiesta que ella accedió en forma voluntaria a la relación sexual y que el Señor ......................, no ejerció ninguna clase de violencia.

3. En indagatoria el Señor ......................., manifiesta que el día ......................... siendo las ........ aproximadamente, se encontraba en su habitación, cuando golpeo a la puerta ...................... y pregunto por ...., después de conversar por algunos minutos y congraciarse con .............................., este le propuso que hicieran el amor y ella accedió.

4. El Señor ..............................., desconocía en el momento de la relación sexual la edad real de la menor, se entera días después de los hechos ya que se presento a la Fiscalía por su propia voluntad a la semana siguiente.

5. Con las pruebas recaudadas, la defensa del sindicado solicita la preclusión de la investigación argumentando ERROR EN EL TIPO PENAL, especialmente, error sobre uno cualquiera de los elementos del tipo penal, y en el caso sub judice sería error en el Sujeto Pasivo.
6. En resolución del ........................ la Fiscalía ............. Seccional de la Unidad de delitos Sexuales, no precluye la investigación toda vez que supuestamente el sindicado tenia idea de la edad aproximada de .....................

7. La defensa del sindicado Repone y Apela la decisión de este despacho al no precluir la investigación, ya que no se valoro, aprecio y practico el acervo probatorio en su totalidad atentando de esta manera contra los principios del debido proceso, investigación integral e indubio pro reo.

8. El ............................ rindió ampliación de indagatoria mi defendido, manifestando que el momento de los hechos objeto de investigación desconocía la edad real de la menor ..................., además en la misma diligencia se deja constancia por parte del Ministerio Público que el Señor ............................ es una persona de extracción campesina notable en su lenguaje y en su apariencia e incluso se observa ingenuo completamente.

9. En ..........................., el suscrito solicita la Detención domiciliaria para mi defendido de conformidad al artículo 396 del C. de P. P. (Ley 599 del 2000 artículos 38). , pero su Señoría nuevamente niega la petición elevada por la defensa argumentando que por la naturaleza y modalidad del hecho, infringió un bien jurídico tutelado por el Estado, que causa un grave daño, alarma social y zozobra ciudadana, además de que el sindicado tiene su domicilio en el mismo lugar donde vive la ofendida.

ACERVO PROBATORIO

1. Denuncia presentada por la Señora .........................., de fecha ....................... (Folios .............. del Cuaderno Original).

2. Diligencia de declaración de la menor ..................., de fecha ...................... (Folio ...... del Cuaderno original).

3. Examen Sexológico del Instituto de Medicina Legal practicado a .................................... de fecha .............................(Folio ...... del C.O.).

4. Fotografía del Señor ............................................

5. Registro Civil de Nacimiento de ............................ (Folio ....... del C.O.).

6. Valoración Psicológica practicado ...................... por el Cuerpo Técnico de la fiscalía. (Folios ................. del C.O.).
7. Indagatoria del Señor ........................ (Folios .............. del C.O.).

8. Ampliación de declaración de la menor ........................ (Folio .........del C. O.).

9. Declaración Extraprocesal de la compañera permanente del Señor ......................... (Folio ...... del C.O.).

10. Declaración con presentación personal de la Señora ...................................., donde se da por indemnizada integralmente a ................................ (Folio .................del C.O.).

11. Firmas de vecinos y amigos del sindicado, quienes conocen a .................................., y señalan que no representa peligro alguno para la sociedad y que se trata de una persona honesta y trabajadora.

12. Declaración de la Señora ..................... (Folios .................. del C.O.).

13. Dictamen del Instituto de Medicina Legal (Folio ....... del C.O.).

14. Ampliación de declaración de la Señora ......................... (Folios .................. del C. O.).

15. Ampliación de Indagatoria de fecha .................... (Folio ................del C.O.).

16. Anexo certificación del Personero Municipal de ................., que da fe que es una persona trabajadora, responsable, honesta y de sanas costumbres.

CONSIDERACIONES DE LA DEFENSA Y ALEGATOS

La defensa nuevamente reitera que se ha violado un principio general del Procedimiento Penal reglado por el Artículo 333 del C. de P. P. (Ley 600 del 2000 artículos 20), que establece la Investigación integral. El funcionario tiene la obligación de Investigar tanto lo favorable como lo desfavorable a los intereses del sindicado y de las demás partes.

En el caso que nos ocupa las solicitudes de la defensa no han sido caprichosas y que mejor demostración que las pruebas que reposan en el proceso en especial la ampliación de indagatoria de mi defendido, prueba que no se ha valorado y apreciado, ya que antes de decidir el recurso de reposición y la solicitud de la detención domiciliaria debía haberla tenido en cuenta, no se explica el suscrito como un funcionario se mantiene en una posición intransigente, sin aceptar los argumentos en derecho que ha planteado la defensa, si bien es cierto se ha cometido un hecho reprochable, pero antes de que la Justicia ejerza su rigor debe analizar en su totalidad las circunstancias de los sujetos, el tiempo, modo, lugar de la ejecución del hecho y los efectos en la esfera social, el Fiscal o el Juez no se puede limitar a declarar la falta del sindicado basado en determinados hechos y en consecuencia, dictar decisiones injustas, sino que debe ejercer toda su competencia de oficio, para exigir la práctica de pruebas que considere necesarias, y haga uso de sus amplios poderes de verificación oficiosa con que cuenta en el ámbito probatorio que el legislador les ha otorgado para que la investigación sea un éxito en el Proceso indistintamente favorable o no al sindicado, sino como la materialización de una de sus funciones constitucionales.

En el caso sub judice, con la ampliación de indagatoria se da la plena prueba que exige el artículo 36 del Código de Procedimiento Penal (Ley 600 del 2000 artículo 39) y a la vez requerida por este despacho para dar por precluida la investigación, ya que el ................... rindió ampliación de indagatoria mi defendido, manifestando que en el momento de los hechos objeto de investigación desconocía la edad real de la menor ..........................., además en la misma diligencia se deja constancia por parte del Ministerio Público que el Señor .............................. es una persona de extracción campesina notable en su lenguaje y en su apariencia e incluso se observa ingenuo completamente.

Podemos concluir con las pruebas que reposan en el expediente como la ampliación indagatoria de ..........................., las declaraciones de ........................, y los dictámenes de medicina legal, que nos encontraríamos frente a un error que la doctrina a denominado ERROR EN EL TIPO PENAL, especialmente, error sobre uno cualquiera de los elementos del tipo penal, que el caso sub judice sería error en el Sujeto Pasivo en cuanto a la edad de la menor, ya que el procesado no tenia conocimiento de la edad real de la menor al momento del ayuntamiento sexual, ya que otra cosa era la convicción que tenía el procesado, y otra cundo se entera de la verdadera edad de la menor o edad aproximada bien sea por los medios probatorios como el registro civil de nacimiento o por comentarios de terceras personas.

Para terminar la Doctrina se inclina por esta interpretación en los siguientes términos:
".......La Ley no puede erigir en materia de exigencia conductas o actos de imposible cumplimiento, si así lo hiciera sería lógico concluir que la Ley no tiene otro fin que el de la burla, lo que sería presuponer el absurdo........"

SOLICITUDES DE LA DEFENSA

De lo brevemente expuesto solicito a este despacho que al momento de CALIFICAR EL MERITO DEL SUMARIO, se declare la PRECLUSION DE LA INVESTIGACION, se archive el proceso y se ordene la Libertad inmediata del Señor .........................., recluido en la Cárcel Nacional Modelo.

Recibo notificaciones personales en mi oficina ubicada en la Avenida .................... Oficina ....... Teléfonos ......... de ..........

Cordialmente,



..............................................
C. C. ............ de ...................
T. P. No............. del C. S. De la J.